游戲出海的知識產(chǎn)權(quán)問題：商標(biāo)被搶注、不正當(dāng)競爭訴訟、專利侵權(quán)

5月21日，由深諾主辦，ZingFront智線、outbrain、TikTok Ads、集慧智佳聯(lián)合支持的Game&APP游戲出海之日本市場專場沙龍?jiān)诤贾菖e辦。羅斯基作為合作媒體進(jìn)行了宣傳支持。活動(dòng)邀請了業(yè)內(nèi)多位出海專家進(jìn)行分享，深入細(xì)致解讀日本市場，演講內(nèi)容涵蓋媒體、推廣技巧、產(chǎn)品、素材、法律法規(guī)等出海營銷攻略，全方位地為大家解讀日本營銷推廣策略。

日本的版權(quán)意識極高，在日本，“艦?zāi)铩币辉~因版權(quán)問題無法在《艦隊(duì)collection》以外的作品中使用。所以其他同類游戲無法在日本使用“艦?zāi)铩边@個(gè)詞匯。在本次活動(dòng)上，集慧智佳的資深咨詢師、專利代理師、董事李可帶來了《出海日本的知識產(chǎn)權(quán)挑戰(zhàn)》的分享，講解了日本游戲領(lǐng)域訴訟的案件，涉及版權(quán)、商標(biāo)、專利、開源軟件、反不正當(dāng)競爭等板塊，以親身經(jīng)歷的案例來分析日本市場規(guī)則。

集慧智佳資深咨詢師、專利代理師、董事李可

以下為演講內(nèi)容整理：

“非常高興今天有機(jī)會(huì)和大家做這樣的交流。知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)說和各個(gè)行業(yè)都是特別有關(guān)系的。我也知道互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)方面的要求、重視和意識，是屬于非常好的現(xiàn)象。但是，我們確實(shí)還是有很多需要再去完善、去做的地方。”

一、目前的背景情況——知識產(chǎn)權(quán)意識的欠缺

目前的大環(huán)境，現(xiàn)在和知識產(chǎn)權(quán)最相關(guān)的事情就是中美的貿(mào)易爭端，它最主要的起因也是和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的，但主要是科技創(chuàng)新這個(gè)角度?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)也涉及科技創(chuàng)新，但是更大一塊是文化創(chuàng)意。這個(gè)事件，會(huì)給整個(gè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)環(huán)境，以及未來的走向，帶來深遠(yuǎn)的影響，也會(huì)影響到文化創(chuàng)意這個(gè)方面。但是，另外要說的一點(diǎn)，實(shí)際上從改革開放開始到現(xiàn)在，我們在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，還是有很多的欠缺和不如意的地方，在這個(gè)行業(yè)里，做文化創(chuàng)意的行業(yè)里，尤其是堅(jiān)持做原創(chuàng)的人也是有感受的。現(xiàn)在隨著整個(gè)形勢的發(fā)展，我們到了一個(gè)很關(guān)鍵的轉(zhuǎn)折點(diǎn)，就是真正的知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)保護(hù)的環(huán)境正在到來，而且它的發(fā)展非?？臁?/span>

知識產(chǎn)權(quán)是和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)展的特點(diǎn)有關(guān)。隨著強(qiáng)保護(hù)環(huán)境的到來，還有行業(yè)不斷的發(fā)展，我們最大的一個(gè)能力瓶頸，就是如何將知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)活動(dòng)有機(jī)融合起來，把它用好。

而知識產(chǎn)權(quán)本身的投入，它很像是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)的投資。相信在座的人有很多是來自新創(chuàng)的公司，可能對什么是風(fēng)險(xiǎn)投資有切身的體會(huì)。

我想說的是，知識產(chǎn)權(quán)實(shí)際上和整個(gè)商業(yè)運(yùn)作方方面面都有關(guān)系的。例如游戲IP，從最開始的開發(fā)、上線，到最后的衍生周邊產(chǎn)品，產(chǎn)生收益等等。

二、相關(guān)問題的解讀——幾款游戲的商標(biāo)案例解讀

游戲以及泛娛樂產(chǎn)業(yè)，在互聯(lián)網(wǎng)的背景之下，主要的知識產(chǎn)權(quán)首先是著作權(quán)，其次品牌和商標(biāo)也非常重要，還有商業(yè)秘密。

另外，在知識產(chǎn)權(quán)這方面，我們不能夠希望單獨(dú)的一套知識產(chǎn)權(quán)或者一套策略，一套簡單的辦法，來解決我們所有的煩惱，這是不現(xiàn)實(shí)的。知識產(chǎn)權(quán)的運(yùn)用，每種都有它的局限性，必須得針對它具體商業(yè)的應(yīng)用場景、產(chǎn)品的特點(diǎn)，根據(jù)它精妙的設(shè)計(jì)，來配合組合的使用，這就是剛剛提到的結(jié)合商業(yè)活動(dòng)運(yùn)用的能力。最后，還需要有一個(gè)反不正當(dāng)競爭來兜底。

“下面給大家分享幾個(gè)故事”

1.《少女前線》日方商被標(biāo)搶注并轉(zhuǎn)手

《少女前線》這款游戲在日本也碰到了版權(quán)的問題，這還在其次，要命的商標(biāo)上的麻煩。游戲要開始進(jìn)入日本，準(zhǔn)備設(shè)立日本服務(wù)器的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)《少女前線》的商標(biāo)已經(jīng)被人在日本注冊了，而且注冊的公司就是廠商在日本的合作伙伴，怎么辦呢？雙方只能溝通。

溝通的結(jié)果表面達(dá)成了一致，然后中方要求把商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過來，可是等到日方做商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)無法通過，原因是日本的合作伙伴已經(jīng)把商標(biāo)又偷偷轉(zhuǎn)讓給了一個(gè)第三方的公司。這個(gè)商標(biāo)已經(jīng)到了別人手里，需要重新談。這給了我們一個(gè)很深刻的教訓(xùn)，日本和中國本身在很多思想上是同源的，日本從中國確實(shí)學(xué)了很多東西。最終《少女前線》在日本被迫更名。

對照國內(nèi)的情況，隨著技術(shù)手段的進(jìn)步，大大便利了很多人惡意的進(jìn)行商標(biāo)搶注，最惡劣的情況，發(fā)現(xiàn)有人報(bào)道出一天一個(gè)申請人注冊上萬件商標(biāo)。

當(dāng)然，現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)局、商標(biāo)局已經(jīng)對這些惡意搶注的行為做打擊，抬高門檻。但是大家都知道上有政策下有對策，那么對于我們在這個(gè)行業(yè)里的人，需要注意的就是什么呢？

理想的商標(biāo)的字?jǐn)?shù)要比較少，又能夠有比較好的調(diào)性，這就是很稀缺的資源了。這就要求大家以更專業(yè)的方式及早謀劃，盡可能排除以后的重大風(fēng)險(xiǎn)。

2.麥當(dāng)勞巨無霸因證據(jù)不足無法注冊

舉一個(gè)非常典型的事情，發(fā)生在歐洲，就是麥當(dāng)勞巨無霸的商標(biāo)。它向歐盟主管機(jī)構(gòu)提交的巨無霸使用證據(jù)沒有被接受，認(rèn)為這個(gè)證據(jù)是不合格的。有時(shí)候我們覺得簡單的事情，在司法程序中可能真不是簡單的事情。這么一個(gè)有實(shí)力、有經(jīng)驗(yàn)的國際化公司，天天在賣巨無霸，而在提交使用證據(jù)方面依然會(huì)出現(xiàn)它的問題。任何一個(gè)公司都必須珍惜自己品牌、自己商標(biāo)，商標(biāo)價(jià)值的成長是付出很多辛勞和努力長期培育的。如果因?yàn)槟承┘夹g(shù)角度的失誤，導(dǎo)致碰上類似的遭遇，是非常令人痛心的。

3.藍(lán)洞侵犯知識產(chǎn)權(quán)影響海外運(yùn)營

TERA這款知名游戲是韓國藍(lán)洞設(shè)計(jì)室開發(fā)的首款游戲，而它的誕生要從另一個(gè)韓國的公司NCSOFT談起。這家公司設(shè)計(jì)室的樸室長和他的東家已經(jīng)產(chǎn)生了很嚴(yán)重的分歧，自2006年9月份，這位室長開始接觸一家日本的游戲公司，并且通過電子郵件等方式向日本的游戲公司提供了很多NCSOFT的機(jī)密資料，而且他在公司以外的地方違規(guī)運(yùn)行過公司服務(wù)器里在開發(fā)的保密游戲內(nèi)容。后來這位室長離職了，還帶走了一批人，自己組建了藍(lán)洞。NCSOFT當(dāng)時(shí)就報(bào)警了，理由是侵犯商業(yè)秘密。侵犯商業(yè)秘密在哪里都是很嚴(yán)重的，例如美國商業(yè)秘密用的是《聯(lián)邦反間諜法》來規(guī)制，我們就知道這個(gè)罪名的份量了。隨著在韓國針對藍(lán)洞展開了民事和刑事兩個(gè)系列的訴訟，最后結(jié)果是罪名成立的，不過因?yàn)榕械氖蔷徯?，相關(guān)人員沒有實(shí)際坐牢。。

這件事情到這里還沒結(jié)束，因?yàn)樗{(lán)洞開發(fā)的TERA這款游戲，經(jīng)過韓國上述司法程序認(rèn)定利用了NCSOFT的一些保密成果，侵犯了NCSOFT的商業(yè)秘密，到2012年，藍(lán)洞要在美國開服務(wù)器讓這款游戲登陸美國的時(shí)候，NCSOFT又以侵犯商業(yè)秘密為由在美國提出了訴訟，阻止藍(lán)洞這款游戲美服的開設(shè)。這也是游戲公司在開設(shè)海外市場的時(shí)候，一個(gè)可能的風(fēng)險(xiǎn)源頭，那些在國內(nèi)侵犯知識產(chǎn)權(quán)的一些行為，有可能對海外的運(yùn)營構(gòu)成直接影響，這個(gè)問題在美國是最為突出的。因此這種商業(yè)秘密帶來的問題，也是一個(gè)非常典型的問題，大家都需要面對。

游戲行業(yè)里最為重要的，就是著作權(quán)的問題。比如說游戲的場景會(huì)不會(huì)保護(hù)，它里面的形象設(shè)計(jì)、它的IP，以及哪些方面著作權(quán)保護(hù)的請求能夠獲得支持，哪些不能等。我這里寫了四個(gè)字“原創(chuàng)表達(dá)”。這四個(gè)字在著作權(quán)法沒有，但是著作權(quán)法里的核心，就是“原創(chuàng)表達(dá)”，著作權(quán)保護(hù)的是原創(chuàng)表達(dá)。怎么解釋原創(chuàng)表達(dá)呢？

這個(gè)圖大家都熟悉，是毀了一家上市公司的著名黑洞圖片。從著作權(quán)保護(hù)的角度，我們認(rèn)為它其實(shí)是沒有美學(xué)原創(chuàng)的，因?yàn)樗鼘?shí)際上是一個(gè)客觀事實(shí)的描述，里面不存在包含創(chuàng)作者心血的美學(xué)創(chuàng)作，所以在原創(chuàng)方面是不過關(guān)的，不能獲得著作權(quán)的保護(hù)。

那么，表達(dá)指什么呢？我們要和實(shí)體這一概念對照著看就清楚了。著作權(quán)不保護(hù)實(shí)體，它只保護(hù)對實(shí)體的一種表達(dá)。也就是說，它不會(huì)讓一個(gè)權(quán)利人獨(dú)占一個(gè)實(shí)體、一個(gè)題材，它只保護(hù)一個(gè)花費(fèi)美學(xué)心血?jiǎng)?chuàng)作的帶對這個(gè)實(shí)體的特定表達(dá)方式。

可以通過這兩個(gè)日本訴訟案例，深入解釋一下什么是原創(chuàng)表達(dá)。第一組圖片是釣魚游戲的背景，相似度很高，但是法院最終認(rèn)定不構(gòu)成著作權(quán)侵犯。下面是兩個(gè)消消樂的游戲，相似度沒有上面圖片里的高，但是被法院認(rèn)為是侵權(quán)的。我們借用“設(shè)計(jì)空間”這一簡單概念來說明，第一個(gè)釣魚游戲，水的背景就是藍(lán)色的，它沒有很大的創(chuàng)作發(fā)揮的空間，即設(shè)計(jì)空間很小，慣常就是這樣設(shè)計(jì)的，所以很相似也不能被認(rèn)為是侵權(quán)。而消消樂界面有很大的原創(chuàng)創(chuàng)作的空間，盡管你做了一定的改變，我們?nèi)匀徽J(rèn)為是相似的。

這是還在進(jìn)行中的游戲訴訟案例，是中國游戲出海日本到市場。我們知道有很多人對它比較關(guān)心，我們也在受委托跟蹤它的進(jìn)展，按我們的初步分析認(rèn)定，版權(quán)侵權(quán)成立的可能性不太大，但是對方提了反不正當(dāng)競爭，這是一個(gè)兜底的訴求。

這是美國一個(gè)案例，涉及源代碼的著作權(quán)侵權(quán)的問題。本案是這樣舉證的：抄襲的時(shí)候把源代碼運(yùn)行的bug也帶過來，兩款游戲運(yùn)行中出現(xiàn)相同的bug，因此來證明抄襲源代碼。源代碼保護(hù)是版權(quán)里的特別形態(tài)。更具實(shí)際意義的是開源軟件，開源軟件的本質(zhì)是基于一系列的版權(quán)許可協(xié)議，它的協(xié)議架構(gòu)非常復(fù)雜，對于應(yīng)用場景是商業(yè)的、非商業(yè)的有復(fù)雜的區(qū)分，如果處理不好，公司對這方面注意不夠的話，最后可能會(huì)有災(zāi)難性的后果。這種風(fēng)險(xiǎn)是涉及軟件開發(fā)的公司尤其要防范的。

最后一種重要的知識產(chǎn)權(quán)是專利。剛才提到版權(quán)保護(hù)一種表達(dá)形式，專利實(shí)際上是可以保護(hù)實(shí)體內(nèi)容的。而對游戲、軟件進(jìn)行專利保護(hù)時(shí)，我們通常會(huì)碰到這一障礙：專利不保護(hù)包括商業(yè)方法、思想方法在內(nèi)的抽象方法。其實(shí)這個(gè)問題并不絕對，依靠專利專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，我們可以把商業(yè)性方法、游戲的套路，通過技術(shù)化包裝，使它在某些技術(shù)角度上可以獲得有一定力度的保護(hù)。

最后給知識產(chǎn)權(quán)兜底的是反不正當(dāng)競爭，有很多不公平、不合理的東西不能落入知識產(chǎn)權(quán)的法定范疇，不過從法理上來說，這些都可以用反不正當(dāng)競爭去對抗的。例如，韓國對代練行為的規(guī)制和日本對修改游戲存檔的規(guī)制。

三、引出的思考——法律環(huán)境不同，要提前做好法務(wù)準(zhǔn)備

這是一個(gè)實(shí)際的案例，我們看到很多海外的節(jié)目，是很多人免費(fèi)、義務(wù)地做字幕。但是有侵犯知識產(chǎn)權(quán)的問題，在中國可能問題不大，但是在日本就比較嚴(yán)重。其實(shí)各國法律規(guī)定都比較相似，但是差別是人家對法律認(rèn)真的程度，這是文化和社會(huì)環(huán)境差別，有一些事情我們在這邊可能覺得無所謂，在他們那邊可能就是天大的事情，有些可能是倒過來的，這點(diǎn)是需要我們熟悉和適應(yīng)的，是一個(gè)入鄉(xiāng)隨俗的問題。

另外一個(gè)角度來思考，我們還可以開展廣義的知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用，例如從商業(yè)情報(bào)角度的應(yīng)用。我們基于知識產(chǎn)權(quán)以及科技文獻(xiàn)、其他的公開文獻(xiàn)等，可以提供一個(gè)非常復(fù)雜和系統(tǒng)的情報(bào)分析體系，幫助我們了解海外市場，了解可能的潛在合作伙伴的技術(shù)路線和我們是否匹配，他們的資源是否可以和我們匹配，他們是否有一個(gè)開放的態(tài)度。比如說，他們比較喜歡獨(dú)霸市場還是樂于與同行合作，他們在知識產(chǎn)權(quán)的運(yùn)用上留下他們維權(quán)風(fēng)格上的印記。還有可能的訴訟爭端，在進(jìn)入一個(gè)海外市場的時(shí)候，當(dāng)你動(dòng)了人家的市場份額，可能會(huì)碰到哪些麻煩，知識產(chǎn)權(quán)是很主要的斗爭手段之一，這些都要做相應(yīng)的準(zhǔn)備。

除了剛才我提到的在業(yè)務(wù)上的合作伙伴，另外還有一個(gè)問題就是如何盡早做律師方面的準(zhǔn)備。比如說我們在做日本知識產(chǎn)權(quán)布局的時(shí)候，做專利申請的時(shí)候，還有在進(jìn)入日本之前，要做市場調(diào)查等，在這時(shí)候，如果能夠比較謹(jǐn)慎、比較有遠(yuǎn)見的選一些好律師，那么在后來出現(xiàn)訴訟的時(shí)候，就會(huì)水到渠成地及時(shí)獲得有效專業(yè)支持。一個(gè)外國公司，在日本本土和日本企業(yè)發(fā)生訴訟沖突，臨時(shí)尋找好的本地律師有時(shí)會(huì)有難度。