虛擬資產(chǎn)的監(jiān)管困局，正在走入轉(zhuǎn)折期

虛擬資產(chǎn)（Virtual Assets）行業(yè)正在經(jīng)歷“寒冬之年”：從2022年年中TerraUSD的暴雷崩盤，到年底FTX交易平臺的突發(fā)破產(chǎn)，再到2023年年初，與虛擬資產(chǎn)行業(yè)聯(lián)系緊密的硅谷銀行又爆出破產(chǎn)清算的負面新聞，整個行業(yè)充滿動蕩。

在這樣的背景下，不少國家的立法者、行業(yè)意見人士、投資方不約而同地拉響了尋求監(jiān)管支持的號角，希望能夠通過鮮明的監(jiān)管框架重振市場信心。

2023年以來，全球多個司法轄區(qū)紛紛啟動了針對虛擬資產(chǎn)行業(yè)監(jiān)管的法規(guī)制定工作，曾經(jīng)的監(jiān)管困局，似乎正在走入轉(zhuǎn)折期。在確定虛擬資產(chǎn)行業(yè)應(yīng)該如何合規(guī)的問題上，各國也正在統(tǒng)一步調(diào)，并在“虛擬資產(chǎn)行業(yè)也需要全面履行反洗錢義務(wù)”“需要加強準入制度，獲得許可后才能持牌經(jīng)營”“提高透明度”等問題上普遍達成了共識。

虛擬資產(chǎn)行業(yè)近期發(fā)展趨勢

雖然動蕩和不安的市場情緒依舊在蔓延，虛擬資產(chǎn)行業(yè)沒有停下發(fā)展的腳步，在近期，行業(yè)還呈現(xiàn)著以下發(fā)展趨勢：

增長——根據(jù)香港交易所（常見簡稱HKEX）2023年4月發(fā)布的報告，截至統(tǒng)計到2023年1月：

·全球虛擬資產(chǎn)的市值達到10766億美元（2013年為103億美元），約占紐約證券交易所和納斯達克綜合股票總市值的2%。

·全球虛擬資產(chǎn)的種類達到22375種（2013年僅有7種）。

·全球虛擬資產(chǎn)持有者的人數(shù)在2022年12月達到4.25億人，1年增長超過1億人（2022年1月的持有者人數(shù)統(tǒng)計為3.06億人）。

·全球虛擬資產(chǎn)交易額（包括現(xiàn)貨和衍生品）的ADT指標（Average Daily Turnover，即日均交易量）2022年達到1361億美元（2019年為318億美元）。其中，全球虛擬資產(chǎn)現(xiàn)貨ADT指標增長105%，達到480億美元。

保持——截至2022年年底，Bitcoin和Ether分別占全球虛擬資產(chǎn)總市值的40%和18%，依舊保持占據(jù)市場主要份額。

豐富——伴隨發(fā)展，虛擬資產(chǎn)也通過服務(wù)的創(chuàng)新，發(fā)展了豐富的虛擬資產(chǎn)生態(tài)，比如各種去中心化金融的用例、區(qū)塊鏈游戲等。但是，新用例、新服務(wù)都是與高風險并行，尤其在市場情緒較為低迷的當下，如果控制不當，風險可能會迅速傳導(dǎo)，造成新一輪市場波動。

虛擬資產(chǎn)行業(yè)

監(jiān)管現(xiàn)狀與挑戰(zhàn)

針對虛擬資產(chǎn)服務(wù)的監(jiān)管制度正在發(fā)生演變，監(jiān)管從嚴，要求加強針對行業(yè)各環(huán)節(jié)參與者的合規(guī)管理將是必然的趨勢。

與此同時，越來越多的司法轄區(qū)，也在將對虛擬資產(chǎn)行業(yè)的監(jiān)管目標，從單純僅著眼于如何保護金融穩(wěn)定，轉(zhuǎn)向綜合考慮如何通過對虛擬資產(chǎn)服務(wù)的監(jiān)管，促進Web3、區(qū)塊鏈市場與傳統(tǒng)行業(yè)的平衡、自由發(fā)展。

除此外，以下虛擬資產(chǎn)行業(yè)面臨的監(jiān)管現(xiàn)狀與挑戰(zhàn)，也值得關(guān)注：

1 監(jiān)管現(xiàn)狀：缺乏統(tǒng)一界定，不確定性強

在不同的司法轄區(qū)，對于虛擬資產(chǎn)服務(wù)的界定常會出現(xiàn)顯著差異，這也導(dǎo)致了不同國家或地區(qū)，可能會對同一類虛擬資產(chǎn)服務(wù)，從監(jiān)管歸屬、監(jiān)管范疇到執(zhí)法強度方面都會形成巨大的差別。

與此同時，還有很多涉及虛擬資產(chǎn)的產(chǎn)品、服務(wù)或市場行為，在一部分司法轄區(qū)并未得到明確界定，或形成監(jiān)管空洞，或參考關(guān)聯(lián)行業(yè)在進行管理。比如，在合規(guī)方面參考證券行業(yè)的監(jiān)管要求。在違規(guī)行為領(lǐng)域比對網(wǎng)絡(luò)信息管理方法進行界定和刑罰處理等，甚至可能出現(xiàn)監(jiān)管責任由市場中的多個監(jiān)管機構(gòu)分擔的情況。

整體而言，當下針對虛擬資產(chǎn)服務(wù)的監(jiān)管，幾乎所有司法轄區(qū)都或多或少存在監(jiān)管不確定性的問題，導(dǎo)致這些不確定性的根源，還有一個核心問題聚焦在：誰來監(jiān)管？

虛擬資產(chǎn)是證券還是商品？應(yīng)歸屬于金融體系，還是非金融體系？用于支付的、或與法定貨幣價值或儲備掛鉤的虛擬資產(chǎn)，是屬于金融產(chǎn)品、商品還是衍生品？以上一系列的問題均直接關(guān)聯(lián)到虛擬資產(chǎn)的監(jiān)管權(quán)問題，并且尚未形成一個統(tǒng)一的認知，在不同的司法轄區(qū)，也有不同的處理方式，比如：

·在美國，這個監(jiān)管的權(quán)利正在美國證券交易委員會（簡稱SEC）和聯(lián)邦監(jiān)管機構(gòu)商品期貨交易委員會（簡稱CFTC）之間拉鋸爭奪，此外，美國財政部也對部分種類的虛擬資產(chǎn)進行監(jiān)管參與。

·在巴西，根據(jù)剛剛于2023年6月20日生效的巴西虛擬資產(chǎn)監(jiān)管框架（2021年第4401號法案），確定了巴西中央銀行（常見簡稱BCB）為虛擬資產(chǎn)運營的主要監(jiān)管機構(gòu)，有權(quán)向符合要求的市場主體發(fā)放運營許可。定義為證券的虛擬資產(chǎn)，將由巴西證券交易委員會（常見簡稱CVM）負責監(jiān)管。

·在新加坡，虛擬資產(chǎn)定義成“資本市場產(chǎn)品”（Captical Market Product）被納入金融監(jiān)管體系，由新加坡金融管理局（常見簡稱MAS）一并監(jiān)管。

·在一些將虛擬資產(chǎn)服務(wù)定義為非法金融活動的司法轄區(qū)，相關(guān)違規(guī)行為或可能會由網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管部門負責處理。

2 監(jiān)管挑戰(zhàn)：如何落實反洗錢合規(guī)

虛擬資產(chǎn)有許多潛在的好處。比如，虛擬資產(chǎn)可以使支付變得更容易、更便捷；也能夠成為一種替代解決方案，服務(wù)于難以獲得傳統(tǒng)金融服務(wù)的人群。

但是，虛擬資產(chǎn)服務(wù)的基石，區(qū)塊鏈是一個強調(diào)匿名性、去中心化的基礎(chǔ)架構(gòu)，又使得虛擬資產(chǎn)的應(yīng)用場景、服務(wù)和交易渠道，極有可能成為犯罪分子和恐怖分子進行非法金融交易、洗錢的避風港。

針對這樣的風險，征稅、設(shè)置市場準入許可、要求執(zhí)行KYC……這些反洗錢監(jiān)管常用手段，在一部分國家已經(jīng)進入了針對主流虛擬資產(chǎn)服務(wù)商的監(jiān)管辦法中。

也有一部分國家完全禁止虛擬資產(chǎn)在本國的活動，虛擬資產(chǎn)服務(wù)商會被視為“風險業(yè)務(wù)者”，會遭遇銀行賬戶凍結(jié)或被拒絕使用其他金融服務(wù)。

但還有大量的國家，比如非洲、東南亞、拉丁美洲等地區(qū)的新興國家，尚未采取任何防范行動。

此外，虛擬資產(chǎn)的種類不僅多，而且不停地有新的資產(chǎn)類型出現(xiàn)在市場上，這也給落實反洗錢合規(guī)帶來了挑戰(zhàn)。

值得關(guān)注的監(jiān)管動態(tài)

虛擬資產(chǎn)沒有絕對主權(quán)屬性，天生帶有全球化的特點，針對這個行業(yè)的反洗錢風險，只有全球各個司法轄區(qū)聯(lián)合行動，才能實現(xiàn)有效的風險對抗。

國際反洗錢機構(gòu)金融行動特別小組（下文簡稱FATF）一直在積極監(jiān)控各類新興虛擬資產(chǎn)，審查這些資產(chǎn)的特征與風險。早在2019年6月，F(xiàn)ATF已推出第一個解決虛擬資產(chǎn)洗錢和恐怖主義融資風險的全球標準，并已就如何評估各國對這些新要求的實施情況達成了一致。

后續(xù)，F(xiàn)ATF又推出有關(guān)數(shù)字資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的《旅行規(guī)則》，并正在推進各司法轄區(qū)的落實。該規(guī)則要求處理虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的金融機構(gòu)必須要將客戶相關(guān)的信息傳遞給下一個機構(gòu)，該信息應(yīng)包括發(fā)送者和接收者的姓名和地址，這其實也是在落實一種KYC的要求，目前已有日本等司法轄區(qū)將此規(guī)則加入行業(yè)監(jiān)管框架。也有部分司法轄區(qū)實行的是達到指定金額的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移需要執(zhí)行KYC認證。

展望下一個發(fā)展階段，如何提升虛擬資產(chǎn)行業(yè)服務(wù)的透明度，是優(yōu)化監(jiān)管的重中之重，值得重點關(guān)注的虛擬資產(chǎn)行業(yè)監(jiān)管動態(tài)還包括：

·歐盟《加密資產(chǎn)監(jiān)管框架（Markets in Crypto-Assets Regulation，常見簡稱MiCA法案）》：已于2023年5月17日在歐盟議會上投票通過，這是全球第一個針對虛擬資產(chǎn)行業(yè)的全面監(jiān)管框架，會為未來其他司法轄區(qū)的監(jiān)管規(guī)則制定提供參照。

·美國《穩(wěn)定幣儲備透明度和統(tǒng)一安全交易法案》：目前已發(fā)布草案，如果最終實施，可能使美國成為全球唯一一個全面監(jiān)管和接受穩(wěn)定幣作為金融和銀行系統(tǒng)正式組成部分的國家。

高效合規(guī)建議

虛擬資產(chǎn)行業(yè)發(fā)展迅速，監(jiān)管相對滯后，也極易形成風險聚合。目前，主要司法轄區(qū)對虛擬資產(chǎn)行業(yè)提供資產(chǎn)交易服務(wù)的中心化交易平臺、發(fā)行與法定貨幣儲備相關(guān)聯(lián)的穩(wěn)定幣的服務(wù)商，均明確要求要執(zhí)行KYC或客戶盡職調(diào)查等反洗錢合規(guī)義務(wù)，并需要定期披露資產(chǎn)狀況，保持透明度。