去年 10 月 28 日，拜登政府發(fā)布造勢已久的最終規(guī)定，要求限制美國在華投資活動。當(dāng)時提出，該項《對華投資審查行政令》（以下簡稱“新規(guī)”）將于 2025 年 1 月 2 日起生效，旨在限制特定“美國人”群體在中國某些敏感領(lǐng)域的投資活動，這些領(lǐng)域主要包括半導(dǎo)體、量子信息和人工智能等與中國有密切關(guān)系的主體。
值得注意的是，新規(guī)中對“美國人”的定義相對寬泛，不僅涵蓋了美國公民，還包括了綠卡持有者（無論他們身處何地）。這意味著，即使某些綠卡持有者長期居住在國外，他們?nèi)匀皇艿竭@項新規(guī)的約束。此外，新規(guī)還將在美國設(shè)立的實體及其外國分支機構(gòu)，以及在美國境內(nèi)的任何個人或?qū)嶓w（無論其國籍）納入了“美國人”的范疇。
如今，新規(guī)已經(jīng)正式施行，將對 AI、量子計算和芯片領(lǐng)域產(chǎn)生怎樣的影響？目前針對相關(guān)領(lǐng)域的投資和以前相比有哪些變化？對于受影響的創(chuàng)業(yè)者來講，有哪些措施可以規(guī)避這類制裁？AI 前線訪談了幾位 AI 投資圈的投資人以及業(yè)內(nèi)知名律師對該政策進(jìn)行解讀。
王超（化名）為某創(chuàng)投機構(gòu)創(chuàng)始人，南方（化名）為某投資機構(gòu)投資人，楊銘（化名）是出海企業(yè)業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人。
以下為訪談實錄，經(jīng)編輯：
王超：投資圈早在 1 年前就已經(jīng)不太活躍了，不僅僅是因為這個新規(guī)，而是整體經(jīng)濟(jì)環(huán)境，以及其他各方面因素，導(dǎo)致一級市場的投資非常緩慢和不活躍，也就是大家說的躺平；所以，對于新規(guī)的施行，大家沒有什么明顯的反應(yīng)！新規(guī)的施行影響最大的是美元基金，因為美元基金的大部分 LP 來自海外，尤其是美國；新規(guī)的施行，必然導(dǎo)致美元基金已經(jīng)不太可能大規(guī)模存活在中國了，這也就是為什么紅杉資本和 GGV 等美元基金，早在 2023 年 8 月份，美國宣布對華投資限制政策的時候，就已經(jīng)跟中國脫離的原因。
目前，中國民營的 VC 機構(gòu)，大多數(shù)還是在觀望人工智能相關(guān)的應(yīng)用領(lǐng)域，大模型領(lǐng)域都很少涉及，要么，絕大多數(shù) VC 其實已經(jīng)拿了政府的資金，已經(jīng)變相成為政府的集投資功能和招商功能為一體的投資招商部門了。這里面涉及的投資范圍就比較廣了，不僅僅是新科技，甚至還包括智能工廠、智能制造等，但這本質(zhì)上與美國對華投資政策的新規(guī)無關(guān)。
整體而言，對投資的負(fù)面影響早已在新規(guī)施行之前就發(fā)生了，這些影響簡單歸類如下：一類是外資（尤其是美資）為主的 VC 撤出中國（已經(jīng)發(fā)生了 2 年左右了）；另一類是對有可能威脅到美國軍工（人工智能、量子計算、芯片等）的相關(guān)產(chǎn)業(yè)來講，他們未來不能再指望境外資本了，只能依靠中國自有資金，外資很難進(jìn)來分一杯羹，或者提供支持。
南方：在我看來投資圈還相對樂觀，目前法規(guī)剛出來，有些問題目前還不太確定，具體后續(xù)執(zhí)行才是值得關(guān)注的。目前來看短期不覺得會有大影響。
首先我們了解的大部分業(yè)內(nèi)解讀認(rèn)為新規(guī)限制今年開始成立的新基金，不限制現(xiàn)存續(xù)的基金；
其次限制僅針對特定領(lǐng)域，比如 AI 領(lǐng)域僅限制一定規(guī)模以上的基礎(chǔ)大模型訓(xùn)練。我們了解的大部分業(yè)內(nèi)解讀認(rèn)為 AI 應(yīng)用并不在限制范圍內(nèi)。這類案子在整個市場也占少數(shù)。對我們的 AI 投資基本上沒有影響。
楊銘： 美國利用金融霸權(quán)，壟斷全球最先進(jìn)的科技領(lǐng)域，不希望其他國家同樣領(lǐng)先，會從芯片、資本、技術(shù)多種方式限制中國最新 AI 科技的發(fā)展。大模型等先進(jìn)領(lǐng)域會出現(xiàn)“資本荒”，對于整體前沿技術(shù)的挑戰(zhàn)加大。
王超：我覺得這個影響分兩個方面來說，第一，從融資上來說，找美元基金大概率行不通了，最近這幾年的投融資環(huán)境，大家心知肚明；第二，如果自己本身能盈利，能生存下來，或者能吃老本，那么，新規(guī)還是有利于 AI 領(lǐng)域大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者的，原因是，創(chuàng)業(yè)者依然可以有效的利用開源大模型的資源，這個資源并沒有受到限制，而且對全球來說是公平的。隨著新規(guī)的施行，勢必將一部分海歸屬性的創(chuàng)業(yè)者堵在了門外，相當(dāng)于，自然替中國本土創(chuàng)業(yè)者們抵擋了強勁的對手，這是好事。
我們回顧一下當(dāng)年互聯(lián)網(wǎng)時代，外資機構(gòu)投資如火如荼的時候，本土創(chuàng)業(yè)者想獲得外資大機構(gòu)的投資是很難的，外資大多會投資那些常春藤名校出來的創(chuàng)業(yè)者，而不是所謂的草根創(chuàng)業(yè)者，現(xiàn)在這種差異正在被消除，所以，我建議，中國本土創(chuàng)業(yè)者們應(yīng)該聚焦自己的業(yè)務(wù)，聚焦自己已有的客戶，穩(wěn)步發(fā)展自己的公司。
南方：政策的影響僅針對特定領(lǐng)域，比如 AI 領(lǐng)域僅限制一定規(guī)模以上的基礎(chǔ)大模型訓(xùn)練。這類案子在整個市場也占少數(shù)。大部分解讀認(rèn)為 AI 應(yīng)用并不在限制范圍內(nèi)。
楊銘： 此時此刻，中國本土資本市場對于前沿技術(shù)的孵化、助長、并購 / 上市機制還沒有形成體系和可復(fù)制的路徑，特別是在軟件、大模型層面，對于美元資本斷供的情況下，還無法形成快速有效應(yīng)對機制和體系。此時此刻，對于中國本土的科技創(chuàng)新者是有更大的挑戰(zhàn)。
但也蘊藏著機會，這主要體現(xiàn)在兩方面：第一，新規(guī)頒布后，投資政策“靴子落地”, 在規(guī)則確定的情況下，中國科技 AI 創(chuàng)業(yè)者可以有相應(yīng)的應(yīng)對措施，憑借中國的效率優(yōu)勢，獨立創(chuàng)新，與新能源車企行業(yè)一樣，找到彎道超車的機會。第二，對于更多的中國其他領(lǐng)域科技創(chuàng)業(yè)者，隨著投資政策的落地，并沒有被禁止。可以考慮當(dāng)年“中國制造”的套路，逐步從臟活累活做起，從基礎(chǔ)軟件、中間件、應(yīng)用軟件等領(lǐng)域穩(wěn)扎穩(wěn)打，形成中國的軟件供應(yīng)鏈生態(tài)，在軟件科技界復(fù)刻過去幾十年的制造業(yè)的成功經(jīng)驗。
整體上，科技的進(jìn)步是無法被一個政策限制住的。和當(dāng)年英國限制紡織技術(shù)一樣，限制永遠(yuǎn)只有短期效果，只會促進(jìn)其它國家發(fā)展更先進(jìn)的技術(shù)來超越它。經(jīng)過這次挑戰(zhàn)之后，中國的科技企業(yè)也會更成熟，對國際化有更深的認(rèn)知。最終，"科技的光芒終將穿透任何阻隔，鐵幕無法阻擋中國科技的覺醒和創(chuàng)新的腳步”
王超：美國 LP 們沒有顧慮，只有無奈！他們想?yún)⑴c中國市場的投資，但是他們無奈的是，參與不了了；美國的 LP 們會想：最前沿的新領(lǐng)域，是最賺錢的，但是現(xiàn)在卻不能投了，那我投資中國還有什么意義？中國最大的機會，就是科技學(xué)習(xí)速度快，市場空間比美國大，所以賺錢機會多，現(xiàn)在因為政策問題，這些優(yōu)勢美國 LP 們享受不到了，所以，他們大多數(shù)會選擇退出中國，這是無奈之舉，LP 們也不想，但是，沒辦法！
王超：這要取決于他們的業(yè)務(wù)（有沒有涉及新規(guī)中提到的幾個領(lǐng)域），以及，到底是出到哪個國家？這個國家是否是親美的？如果是第三方國家，同時，做的又是新規(guī)中未提及的領(lǐng)域，那么，不會有什么影響。
王超：上有政策，下有對策！這當(dāng)然是一種方式，但是，我們要理解新規(guī)的主要含義，主要含義，還是為了讓美國 LP 們不投資中國的高科技企業(yè)，以此限制中國在這些領(lǐng)域的發(fā)展；所以，美國是通過管自己的子民的方式，來限制中國；所以，中國可以采用很多方法，試圖繞開美國的限令，這就要看美國 LP 們怎么想了，他們有沒有這個膽量，我個人覺得，還是會有 LP 們愿意同意這個方案的，因為，本質(zhì)上，這還是一個博弈，只要有利益，我覺得還是有人愿意做的。
王超：還是靠近中國政府，跟某地方政府強綁定，地方政府出資金，企業(yè)出人才和好產(chǎn)品；這是大家都在走的一條路，也是最能適應(yīng)當(dāng)下生存和發(fā)展環(huán)境的一條路。
2023 年 8 月 9 日，美國總統(tǒng)拜登簽署了第 14105 號總統(tǒng)行政令（下稱“E.O.14105”），直指“受關(guān)注國家”（中國大陸地區(qū)及香港和澳門特別行政區(qū)）在軍事、情報、監(jiān)視或網(wǎng)絡(luò)能力等重要敏感技術(shù)和產(chǎn)品方面的進(jìn)步對美國的國家安全構(gòu)成威脅，而美國的某些投資行為正在加劇這種威脅，要求對美國主體在有關(guān)國家特定領(lǐng)域的投資活動作出必要限制。
該條行政令的英文全稱是：Addressing United States Investments in Certain National Security Technologies and Products in Countries of Concern，《關(guān)于處理美國在受關(guān)注國家的某些國家安全技術(shù)和產(chǎn)品領(lǐng)域的投資的行政命令》，值得一提的是，這里的“受關(guān)注的國家”其實特指的是中國，所以它中文名稱也被簡稱為《對華投資審查行政令》，更明確的意思是，這是一條只針對中國發(fā)布的禁令。
隨后 2024 年 6 月 21 日，美國財政部發(fā)布了擬制定規(guī)則的預(yù)先通知（Advanced Noticed of Proposed Rulemaking，下稱“ANPRM”），對擬制定的對外投資審查規(guī)則的基本框架和主要內(nèi)容進(jìn)行了解釋說明，并就相關(guān)討論問題征求公眾意見，征求意見截止日期為 2024 年 8 月 4 日。
征求意見截止的兩個月后，2024 年 10 月 28 日，拜登政府最終確定了新規(guī)的具體細(xì)節(jié)，并定于 2025 年 1 月 2 日開始施行。
《新規(guī)》規(guī)定美國個人對于 2025 年 1 月 2 日后進(jìn)行的交易負(fù)有義務(wù)。根據(jù)該規(guī)定，美國個人包括任何美國公民或合法永久居民，以及根據(jù)美國法律或美國境內(nèi)任何司法管轄區(qū)的法律組織成立的任何實體，包括任何此類實體的任何外國分支機構(gòu)，以及任何在美國境內(nèi)的個人。
《新規(guī)》建立了包括推定性知識在內(nèi)的知識標(biāo)準(zhǔn)?！爸R”被定義為在特定時間的實際（有意識的）知識，以及 （1） 美國個人根據(jù)公開信息或通過合理和適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查獲得的信息在該時間應(yīng)該知道的內(nèi)容，和 / 或 （2） 知道某一事實或情況存在或基本肯定會發(fā)生，意識到某一事實或情況存在或未來發(fā)生的可能性很高，或者有理由知道某一事實或情況的存在。
如果美國個人“知道”某項交易是涉及受監(jiān)管外國個人的受監(jiān)管交易，則該個人有義務(wù)在交易完成后通知財政部（如果該交易是可通知的）或不進(jìn)行該交易（如果該交易被禁止）。
財政部將根據(jù)美國個人通過合理和勤勉的調(diào)查所獲得或可能獲得的信息，評估在某項交易發(fā)生時，美國個人是否已經(jīng)或曾經(jīng)了解某一事實或情況。財政部已明確承認(rèn)在包括中國在內(nèi)的外國司法管轄區(qū)開展盡職調(diào)查的挑戰(zhàn)。盡管《新規(guī)》并未規(guī)定如果美國個人采取特定的盡職調(diào)查步驟，則可視為安全港，但《新規(guī)》確實列出了財政部在評估美國個人是否已就某項交易進(jìn)行“合理和勤勉的調(diào)查”時將考慮的因素示例：
美國個人對投資交易對手提出的詢問，包括交易時提出的問題；
美國人從投資目標(biāo)或交易對手處獲得或試圖獲得的合同陳述或保證的充分性；
美國人獲取和考慮可用的非公開信息的努力；
可用的公開信息以及美國人為獲取和考慮此類信息而做出的努力；
美國人是否故意避免了解或?qū)で笙嚓P(guān)信息；
是否存在警告信號，可能包括投資目標(biāo)或交易對手的回避回應(yīng)或不回應(yīng)；以及
利用可用的公共和商業(yè)數(shù)據(jù)庫來識別和驗證投資目標(biāo)或交易對手的相關(guān)信息。
公司（包括那些認(rèn)為某項投資或貸款純屬國內(nèi)交易或不涉及中國的公司）應(yīng)考慮采取適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查措施，并利用合同陳述和保證來解決《新規(guī)》的合規(guī)問題。
境外投資規(guī)則適用于美國主體的某些類別的交易。具體而言，美國主體直接或間接 （1） 收購受監(jiān)管外國主體的股權(quán)或或有股權(quán)；（2） 向受監(jiān)管外國主體提供貸款或類似債務(wù)融資，且該等債務(wù)融資具有股權(quán)投資而非貸款所特有的經(jīng)濟(jì)和治理權(quán)利；（3） 將或有股權(quán)轉(zhuǎn)換為受監(jiān)管外國主體的股權(quán)；（4） 可能導(dǎo)致受監(jiān)管外國主體成立或從事受監(jiān)管活動的綠地投資；（5） 與受監(jiān)管外國主體成立合資企業(yè)（無論位于何處）或可能導(dǎo)致受監(jiān)管外國主體成立合資企業(yè)；或 （6） 收購風(fēng)險投資基金、私募股權(quán)基金、基金中的基金或其他集合投資基金的有限合伙人或同等權(quán)益以在中國進(jìn)行投資，在每種情況下，美國主體均須知曉投資目標(biāo)或交易對手是受監(jiān)管外國主體或以其他方式從事受監(jiān)管活動（請參閱上文對知識標(biāo)準(zhǔn)的描述）。
但在范圍上做了一些調(diào)整，境外投資規(guī)則適用于美國個人涉及“涵蓋外國個人”的某些交易——即從事與定義的技術(shù)和產(chǎn)品子集（即下文描述的“國家安全技術(shù)和產(chǎn)品”）相關(guān)的涵蓋活動的關(guān)注國家個人，或?qū)Υ祟愱P(guān)注國家（即中國）個人擁有投票權(quán)或股權(quán)、董事會席位或某些權(quán)力的個人，并且該個人的若干關(guān)鍵財務(wù)指標(biāo)中有 50% 以上歸因于一個或多個此類關(guān)注國家個人。關(guān)注國家個人包括是關(guān)注國家公民或永久居民（但不是美國公民或永久居民）的個人；根據(jù)關(guān)注國家法律組織起來、總部設(shè)在關(guān)注國家、在關(guān)注國家注冊成立或主要營業(yè)地位于關(guān)注國家的實體；關(guān)注國家政府或代表關(guān)注國家政府行事的個人；或由上述任何類別的個人或?qū)嶓w直接或間接擁有至少 50% 股權(quán)的實體。
NPRM 征求對財政部提議的例外情況的意見，這些例外情況將把某些類型的交易從“涵蓋交易”中剔除?！缎乱?guī)》將某些類型的交易排除在涵蓋范圍之外，前提是此類交易不會給美國人帶來不屬于標(biāo)準(zhǔn)少數(shù)股東保護(hù)的權(quán)利。例外交易包括公開交易證券的交易、低于某些門檻或具有某些承諾的 LP 投資（即 2,000,000 美元或以下，或如果美國人已收到合同保證，即其資本不會被基金用于從事禁止或須報告的交易）、某些衍生品的投資、完全收購（即，該實體在交易后不構(gòu)成涵蓋的外國人）、公司內(nèi)部交易、股權(quán)薪酬、某些國家安全情況、某些銀團(tuán)債務(wù)融資和在 2025 年 1 月 2 日之前達(dá)成的具有約束力的資本承諾的祖父交易。
境外投資規(guī)則要求，對“須申報交易”進(jìn)行申報，最遲須在相關(guān)涵蓋交易完成后 30 日內(nèi)，或美國實體在交易完成之日后實際獲悉如果在交易時掌握此類知識，該交易將成為涵蓋交易后 30 日內(nèi)提交。
《新規(guī)》確定了受新規(guī)則約束的國家安全技術(shù)和產(chǎn)品子集（涵蓋活動）：
半導(dǎo)體和微電子：
禁止交易：涉及某些電子設(shè)計自動化軟件、某些制造或先進(jìn)封裝工具、某些先進(jìn)集成電路的設(shè)計或制造、集成電路先進(jìn)封裝技術(shù)以及超級計算機的交易。
須申報交易：與集成電路設(shè)計、制造或封裝有關(guān)且不屬于禁止交易的涵蓋交易。
量子信息技術(shù)：
禁止交易：涉及量子計算機開發(fā)或生產(chǎn)量子計算機所需的關(guān)鍵部件的交易；某些量子傳感平臺的開發(fā)或生產(chǎn)的交易；以及某些量子網(wǎng)絡(luò)或量子通信系統(tǒng)的開發(fā)或生產(chǎn)的的交易。
人工智能（AI）系統(tǒng)：
禁止交易：禁止與開發(fā)任何專門用于或計劃用于某些最終用途的人工智能系統(tǒng)有關(guān)的受監(jiān)管交易。此外，禁止與開發(fā)任何使用超過 10?25 次計算操作的計算能力進(jìn)行訓(xùn)練的人工智能系統(tǒng)有關(guān)的受監(jiān)管交易，或禁止使用主要生物序列數(shù)據(jù)和超過 10?24 次計算操作的計算能力進(jìn)行訓(xùn)練的人工智能系統(tǒng)有關(guān)的受監(jiān)管交易。
應(yīng)報告交易：與任何人工智能系統(tǒng)開發(fā)有關(guān)的涵蓋交易，且該等交易并非禁止交易，其中該等人工智能系統(tǒng)：設(shè)計或打算用于某些最終用途或應(yīng)用，或使用大于 10?23 次計算操作的計算能力進(jìn)行訓(xùn)練。
違反《新規(guī)》將受到民事和刑事處罰。根據(jù)《國際緊急經(jīng)濟(jì)權(quán)力法》（IEEPA），自《新規(guī)》發(fā)布之日起，違反規(guī)定的最高民事處罰為 368,136 美元（每年根據(jù)通貨膨脹進(jìn)行調(diào)整）或違規(guī)交易價值的兩倍（以較高者為準(zhǔn)）。財政部還可以根據(jù) IEEPA 采取任何授權(quán)的行動，以取消、作廢或以其他方式要求撤資任何被禁止的交易。
財政部鼓勵認(rèn)為自己可能違反了《新規(guī)》的美國個人自愿披露，并將在財政部確定對自行披露的違規(guī)行為的適當(dāng)執(zhí)法回應(yīng)過程中考慮此類自行披露。
美國一再對華“出手”已不是新鮮事。此投資禁令發(fā)布之前，華盛頓就已經(jīng)采取了多方面措施進(jìn)一步限制中國產(chǎn)品。
一項年度國防法案可能會禁止中國的大疆創(chuàng)新和 Autel Robotics 在美國市場銷售新型無人機，而美國商務(wù)部正努力在未來幾周內(nèi)敲定規(guī)則，禁止中國汽車制造商在美國銷售汽車，并禁止中國電信開拓在美國的業(yè)務(wù)。
12 月 23 日，拜登政府宣布將對中國制造的舊“傳統(tǒng)”半導(dǎo)體進(jìn)行貿(mào)易調(diào)查，潛在結(jié)果可能包括向美國從中國進(jìn)口的用于汽車、家用電器及消費級設(shè)備的芯片實施進(jìn)口限制以及加征關(guān)稅，最終決策將由特朗普政府做出。
美國貿(mào)易代表 Katherine Tai 稱，調(diào)查的目的是“保護(hù)美國和其他半導(dǎo)體生產(chǎn)商免受中國由國家推動的大規(guī)模國內(nèi)芯片供應(yīng)的影響”。Tai 強調(diào)，貿(mào)易機構(gòu)已經(jīng)發(fā)現(xiàn)中國正在瞄準(zhǔn)半導(dǎo)體行業(yè)以占據(jù)全球主導(dǎo)地位，并補充說：“這使中國公司能夠迅速擴大產(chǎn)能，并提供人為降低價格的芯片，這有可能極大地?fù)p害并有可能消除其市場導(dǎo)向的競爭?！?/p>
然而，盡管美國采取諸多限制措施，但中國的半導(dǎo)體出口總量仍然取得了顯著增長。根據(jù)海關(guān)總署 12 月 10 日公布的數(shù)據(jù)，2024 年前 11 個月，半導(dǎo)體出口總額達(dá)到 1.03 萬億人民幣（約合 1411.1 億美元），同比增長 20.3%。有分析師估計，在政府補貼的強勁推動之下，中國有望在 2030 年之前將其芯片制造能力翻一番。
閩公網(wǎng)安備 35010202001226號
